企业法律风险防范“挂名”法定代表人的风险

现实公司运营中出现一种“挂名”公司法定代表人的情形，即该企业工商登记的法定代表人实际上并不担任与履行公司董事长、执行董事或者经理的任何职务与职权，甚至不是公司的普通员工，有的甚至是边远农村的老弱病残人员，与公司设立与运行没有任何实质性的关系，仅仅因为与公司实际股东或实际控制人的口头或书面协议，甚至协议都是假的，就在工商登记中成了企业的法定代表人，这类情况就是民间所说的“挂名”公司法定代表人。

主讲律师 吴彭龄

个案分析：60多岁的邵女士，是江苏某市享受农保待遇的老年妇女，多年来一直在她侄儿前妻的企业工作。2017年起，邵女士挂名担任了侄儿前妻掌控的一家科技公司法定代表人，没有报酬，也不参与具体公司事务。2019年年初，邵女士侄儿前妻因涉嫌诈骗罪被河北某县检察院批准逮捕，关押在河北某市看守所。由于公司长期没人运作，邵女士担任法定代表人的公司又被多家企业起诉，邵女士也牵涉其中。如果邵女士担任法定代表人的公司真的涉及违法、诈骗等经济犯罪行为或巨额经济债务，作为公司的“挂名”法定代表人是难辞其咎的。如今，邵女士想退出“挂名”法定代表人又因没人接手而无法退出，真是悔不当初。

律师分析：担任“挂名”公司法定代表人可能要面对较大的法律风险，并承担一定的法律责任，概括起来分两种情况：

第一，如果不能证明自己属于“挂名”法定代表人：

(1)在民事责任方面，在某些情况下，法定代表人可能需就本人、公司董事、监事、高级管理人员的违法、违规行为给公司造成的损失承担一定的赔偿责任。

(2)在行政责任方面，在某些情况下，法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非法定代表人可以举证证明，其对公司的行为并不知情，且主观上没有过错亦不存在失职。

(3)在刑事责任方面，对于公司从事的犯罪行为法定代表人并不一定承担刑事责任，但在我国《刑法》规定的某些罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如，生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。

(4)当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

第二，如果可以证明自己属于“挂名”法定代表人：

(1)在民事责任方面，如果公司性质为有限责任公司，公司以其自身的财产为限对外承担还款责任;如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为，或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产，或未经清算擅自处分财产等行为，“挂名”法定代表人都要面临承担相应的民事赔偿责任;挂名法定代表人无论是否知情，但因公司对外借款或其它经营行为出具担保文件，仍然需承担法律责任;如果公司实际掌控人失踪或无法找到公司民事责任的承担人，“挂名”法定代表人也将面临承担相应的民事赔偿责任。

(2)在刑事责任方面，实际控制人操纵公司实施经济犯罪行为，比如诈骗银行贷款、诈骗保险金、非法集资等情况，“挂名”法定代表人虽然未直接参与以上行为，但如果挂名法定代表人明知实际控制人利用公司实施以上犯罪行为，却不加阻止，或放任实际控制人的行为，则“挂名”法定代表人很可能也要承担相应的刑事责任，即使“挂名”法定代表人与实际控制人之间存在书面的关于“挂名法定代表人不参与经营和管理，也不承担相应的责任”约定，该约定也只在双方之间内部有效，对外并不具有法律效力。

综上，即使公司法定代表人挂名无法推却，“挂名”法定代表人也要在可控的范围内挂名。

责任编辑：吴蜀丰